为公司法司法解释出台进言（一）

挑战公司法有限责任的刚性制度

本报实习记者 徐妤

公司法颁布至今已十年。随着市场经济的不断发展，各类公司诉讼案件逐年增多，而公司法对公司诉讼方面制度设计比较原则，难以满足审判实践需要。据悉，最高人民法院准备制定相关司法解释。本报特设此栏，为关心公司法发展的理论和实务界人士提供发展观点建议的平台。

公司法中有限责任制是个伟大的创造。然而，北京中润律师事务所的戚兆岳律师指出：有限责任的刚性制度有必要进行修正。如果在任何情况下公司都是独立的法人，承担有限责任，股东就可以很方便地在公司形式的庇护下逃避债务。特别是小公司，财务制度不够健全或者有的根本就是空壳公司。所以律师在代理执行案件中常常遇上无法执行的情况，许多小股东及债权人的利益根本得不到保护。于是我们便想，能不能在司法解释中列举出具体的情形，在这些情形之下，小股东和债权人有权越过公司这个层面，直接追诉大股东。具体的追诉形式可以借鉴合同法上的代位诉讼。

上海浩华律师事务所的杨春宝律师说，实践中常遇上这样的情况，公司实际上就是“夫妻店”，或者名为公司，实为合伙。公司财产与家庭、个人财产界限不清，公司股东将公司收益用于个人消费、挥霍，极大的侵犯了债权人的利益。尤其是民营企业，这样的情况屡见不鲜。实践中，法院在审理具体案件的时候，是根据确凿的证据，依照诚实信用和公平的原则做出判决。然而在这样的情况下，债权人往往难以了解公司内幕，提不出确凿的证据。所以杨律师认为，很有必要在司法解释中界定一个规范，让债权人能够轻松举证，在特殊情况下将有限责任转变为无限责任。

两位律师所谈到的否认公司法人人格诉讼的问题。其实不是一个新话题，法学界已争论多年。据戚律师介绍，实践中也曾有这样的案例：债权人对公司提起诉讼，福建某地方法院在审理中发现，公司经营过程中账务相当混乱，股东的个人财产和公司财产混在一起，于是判决要求股东个人和公司承担连带责任。这实际上就是在案例中突破了法律关于公司有限责任的刚性规定。但当时这个案例没有引起大家注意。

是否突破法律关于公司有限责任的刚性规定，实际上是法律的利益衡量和价值取向问题。有限责任的理论基础是对于风险或投资资本的有限责任保护，是自由企业得以有效运行的基础，对个人责任的这种保护，鼓励并推动了商业、交易、制造和工业的发展，而这些又提供了就业机会，开创了货物和商品销售市场，支持了国民经济和财政的增长、稳定和繁荣。如果不能免除个人对公司债务的责任，公司概念在当今经济和商业中起重要作用的地位将毁于一旦。

在号称近乎完美的美国公司法中有一个重要的原则，译作“刺破公司的面纱”。这一原则主要适用于那些以公司为工具，通过控制公司，来实现欺诈目的和逃避个人债务和责任的情况。适用这一原则，就意味着行为人所使用的公司人格被法律否定，行为人不能再根据法律而享受组建公司给个人带来的利益——免除个人责任。因此，适用这一原则的条件要严格限制。如果在司法解释中引进该原则，就应制定出实际操作性强的具体规范，明确清楚的界定行为性质。在依然确立有限责任的前提下作相应的变通和完善，以求得对法律关系各方利益保护的平衡。

（本文转载自《法律服务时报》2003年3月7日服务在线版，作者：徐妤）

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