律师实务

迪拜危机引发的国际投资政治法律风险思考（第二部分）

三、国际投资政治（法律）风险保障体系
        （一）国际投资政治（法律）风险保障体系
        1、国际双边保护协定的保障机制
        国际双边保护协定的具体规定，会因国别而异，但其基本内容可概括为下列几点：
        （1） 投资的保护范围。虽然不同的双边保护协定对“投资”的保护范围有所不同，但是，一般来说，“投资”包括了以下主要类别：动产，不动产及抵押、质押、留置、用益等财产权利及其他类似权利；公司的股份、债券、股票或其他形式的参股；金钱请求权或其他与投资相关的具有经济价值的行为请求权；知识产权和工业产权，特别是著作权，专利、商标、商名、工艺流程、专有技术和商誉；法律或法律允许依合同授予的商业特许权，包括勘探、耕作、提炼或开发自然资源的特许权。
        （2） 促进和保护投资。东道国应接受并保护他国投资者的投资；享受完全和全面的保护和安全；投资始终享受公正与公平的待遇；对投资的管理、维持、使用、享有和处分不得采取任何不合理的或歧视性的措施；为便利投资活动，应该为另一方国民获得签证和工作许可提供帮助和便利。
        （3） 无差别及国民待遇原则。禁止缔约国对他方国民实行差别对待。
        （4） 关于政治风险及国有化补偿的保证。一般协定都着重对外汇及国有化风险作出明确的保证。
        （5） 损害及损失赔偿。如果由于战争或其他武装冲突、全国紧急状态、叛乱、暴乱、起义或发生在缔约另一方领土内的其他类似事件而遭受损失，该缔约另一方给予投资者恢复原状、赔偿、补偿或采取其他措施的待遇，并不应低于它给予本国或任何第三国投资者待遇中较优者。
        （6） 关于营业活动的限制。有的协定不作明确规定，有的作了原则的规定，并允许有一定限制。但基本上是依当事国，主要是资本输入国国内法为准，因投资范围及其项目，须经东道国主管机构依法批准。
        （7） 关于外籍人员的雇佣。投资协定虽规定外国企业有不问国籍雇佣人员的自由，例如英伊协定、美国荷兰通商协定要求适用国民待遇或最惠国待遇，但实际上并无强制力。
        （8） 关于外资纳税的规定。征税是专属国内立法的权力。一般在双边投资协定中，也只宣示在条件允许时实行国民待遇原则。但双方也可协议对彼此国民或公司实行互惠的最惠国待遇。在双边投资保证协定或通商协定中，重在防止双重课税的协议。有的在协定中设有单独条款，也有的单独订立防止双重课税条约。
        （9） 代位权条款。依通例，在投资保护协定中订有代位权（subrogation）条款。即缔约国双方同意,缔约一方政府对投资者在他方国内因政治风险所受的损失，基于保险契约予以赔偿后，缔约他方应承认对方政府有权代位取得该投资者所取得或应取得的一切权利，同时也应承担该投资者所应承担的一切义务。
        （10） 争端解决途径。一般双边保护协定提供了多种解决途径：外交方式；特别仲裁庭仲裁；解决投资争端国际中心（依据《解决国家和他国国民之间投资争端公约》设立；专门仲裁机构（依据《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》设立；国际法院。
        自1982年与瑞典签订了第一个投资保护协定后，中国已与123个国家签订此类双边协定，同时正在与十几个国家为签订或修改投资保护协定进行谈判。欧洲国家签订的很多，南美占到一半。当然北美和加拿大自由贸易区还没与中国签订。
        2、世界贸易组织（WTO）的《与贸易有关的投资措施协议》保障机制
        《与贸易有关的投资措施协议》（The Agreement on Trade-Related Investment Measures）（简称“TRIMs”）协议），属于世界贸易组织制定并监督执行的关于国际投资方面的重要协议。该协定主要规定了以下内容：
        （1） 适用范围。协议适用于与货物贸易有关的投资措施，而将与服务贸易和知识产权有关的投资措施排除在外。只有与GATT（关贸总协定）国民待遇和数量限制相违背的投资措施才受TRIMs的调整。
        （2） 禁止使用的措施。成员不得实施与GATT国民待遇或数量限制的一般取消不一致的投资措施。如：
        （1） 违反国民待遇规定的投资措施。
        （2） 违反一般禁止数量限制原则的投资措施。
        （3） 透明度。
        （4） 发展中成员的优惠和过渡期安排。
        3、《多边投资担保机构公约》的保障机制
        为了缓解或消除外国投资者对政治风险的担心，世界银行于1984年制定了《多边投资担保机构公约》的草案，几经修订后于1985年在于韩国汉城通过，因此又简称《汉城公约》，依公约于1988年4月建立了多边投资担保机构（Multilateral Investment Guarantee Agency，简称“MIGA”），该机构是世界银行集团的第五个新成员，直接承保成员国私人投资者在向发展中国家成员投资时可能遭遇的政治风险。中国于1988年4月30日批准该公约，是其创始会员国。
        （1） 多边投资担保机构的法律地位。依公约的规定在法律地位上，多边投资担保机构是具有完全法律人格的国际组织，有权缔结契约，取得并处理不动产和动产，进行法律诉讼。
        （2） 多边投资担保机构的业务。其业务主要有两大类：即投资担保业务和投资促进业务。投资担保业务主要是指对国际投资中的政治风险提供担保。投资促进业务主要是服务于担保业务的政策磋商、技术咨询、资料收集和协助研究等。机构的一些业务细节在机构业务规则草案。
        （3） 多边投资担保机构担保的主要内容。1）承保风险：货币汇兑险；征收和类似措施险；战争内乱险；政府违约险。
        （4） 合格投资者。符合下列条件的自然人和法人均有资格取得机构的担保：其一，该自然人不是东道国的国民；其二，该法人不具有东道国的法人资格或在该东道国设有主要营业地点；其三，相关法人的经营以商业盈利为目的。但有例外情况。
        （5） 合格的投资。投资形式包括股权投资、非股权投资（经机构董事会特别多数同意，可将担保投资的范围扩大到其他任何形式的中长期投资）。但出口信贷不在MIGA的担保范围之内。合格投资必须是经济上合理的投资；能对东道国经济发展作出贡献的投资；符合东道国和投资者本国法律的合法投资；与东道国经济发展目标和重点相一致。在时间上，为了最大程度地降低资本输入国对MIGA所承保的投资采取征收或国有化措施，MIGA要求有权取得担保的投资项目限于投保人提出申请注册之后才开始执行的投资项目。
        （6） 合格东道国。机构只对向发展中国家成员领土内的投资予以担保。
        （7） 代位权。担保合同要求担保权人在向机构要求支付前，寻求在当时条件下合适的、按东道国法律可随时利用的行政补救方法。多边投资担保机构一经向投保人支付或同意支付赔偿，即代位取得投保人对东道国或其他债务人所拥有的有关承保投资的各种权利或索赔权。
        中国于2001年后开始实施境外投资保险制度：1、保险种类：在我国，中国出口信用保险公司开办境外保险的业务：外汇汇兑限制风险；征收险；战争与内乱险。2、保险对象：中国出口信用保险公司规定，所有投保项目必须符合中国国家政策和经济战略利益。3、投保人：依据中国出口信用保险公司规定，在中华人民共和国境内（香港、澳门、台湾除外）注册成立的金融机构和企业，可以投保境外投资保险，但该企业由在香港、澳门、台湾的企业、机构、公民或外国的企业、机构及公民控股的除外。同时，在香港、澳门、台湾和中华人民共和国境外注册成立的企业、金融机构，如果其95%以上的股份在中华人民共和国境内的企业、机构控制之下，可由该企业境内的企业机构投保。

（本文系节选，全文发表于《财资中国》2010年第2期。
作者联系方式：dermotzhang@hllawyers.com）

有关外国企业常驻代表机构管理的新规解读

        2010年伊始，国家工商行政管理总局、公安部发布《关于进一步加强外国企业常驻代表机构登记管理的通知》（工商外企字[2010]4号）（以下简称“通知”，于2010年1月4日起施行），随后，国家税务总局又于2010年2月4日发布《外国企业常驻代表机构税收管理暂行办法》（国税发〔2010〕18号）（以下简称“暂行办法”，于2010年1月1日起施行），分别对外国企业常驻代表机构的设立登记、税收征管等作了相应规定。
        一、外国企业常驻代表机构的设立管理
        1、 严格审查代表机构设立登记材料
        根据《通知》规定，各地工商登记部门将严格执行境外法律文书公证认证制度，对代表机构登记申请材料进行严格审查，包括代表机构在设立、变更名称时，需要向登记部门提交隶属企业存续两年以上的合法开业证明、同该企业有业务往来的金融机构出具的资本信用证明，并经该国家或地区公证机关和中华人民共和国驻该国家或地区使领馆进行公证和认证。在申请登记证延期时，同样也需要提交隶属企业所在国家或者地区有关部门出具的企业存续证明。 
        2、 规范登记许可期限
        在此前实践操作中，各地工商登记部门颁发的登记证的期限并不一致，多为1-3年，而此次《通知》再次明确规定，要求各地工商登记部门严格执行《关于外国企业常驻代表机构的登记管理办法》的有关规定，对申请设立和延期的代表机构统一颁发有效期限为一年的登记证。对已颁发的有效期限超过一年的登记证，应当在代表机构办理变更或者延期登记时进行换发。 
        3、 控制代表人数，规范代表机构日常管理
        《通知》要求代表机构的代表人数应当与其开展的业务活动相适应，代表机构代表（含首席代表）人数一般不得超过4人。
        同时，《通知》还规定，对代表机构以各种形式收取费用从事经营活动的，可以按无照经营有关规定予以处罚。对已经掌握的存在登记证逾期、擅自变更驻在地址等违法行为的代表机构建立分类台账，纳入信用分类监管。公安机关出入境管理部门在工作中发现代表机构或代表存在虚假地址注册、异地办公或不办理备案登记年检等情况的，应及时通报工商部门依法处理。 上述规定进一步明确了对于代表机构日常活动的规范和要求。
        二、外国企业常驻代表机构的税收征收管理
        《暂行办法》明确了代表机构应当就其归属所得依法申报缴纳企业所得税，就其应税收入依法申报缴纳营业税和增值税。暂行办法对于代表机构税收征管的新措施体现在以下几个方面：
        1、明确相应税收的申报工作
        对于代表机构的企业所得税、营业税实行的是按季申报，即在季后15日内向主管税务机关申报缴纳营业税，即使当季没有取得任何营业税收入也要进行零申报。而对于代表机构的增值税，则按《中华人民共和国增值税暂行条例》及其实施细则的规定申报纳税。并且要求代表机构在到期注销登记前，就其清算所得向主管税务机关申报并依法缴纳企业所得税。
        2、改变代表机构的征税方式
        《暂行办法》废止了原《国家税务总局关于外国企业常驻代表机构有关税收管理问题的通知》（国税发[2003]28）所规定的按代表机构的经营性质分别规定不同的征税方式，而是根据代表机构的财务核算水平是否健全分别适用据实申报、按经费支出换算收入、按收入总额核定应纳税所得额的征税办法。
        3、取消了相应的免税待遇
        《暂行办法》明确废止了《国家税务总局关于加强外国企业常驻代表机构税收征管有关问题的通知》（国税发[1996]165号）、《国家税务总局关于外国企业常驻代表机构有关税收管理问题的通知》（国税发[2003]28号）以及《国家税务总局关于外国政府等在我国设立代表机构免税审批程序有关问题的通知》（国税函[2008]945号）这三个文件。因此，这三个文件中关于代表机构免税或不予征税的规定自2010年1月1日起也不再执行。同时，暂行办法还规定各地税务机关不再受理审批代表机构企业所得税免税申请，并按照规定对已核准免税的代表机构进行清理。但是对于需要享受税收协定待遇的代表机构，还是应依照税收协定以及《国家税务总局关于印发〈非居民享受税收协定待遇管理办法（试行）〉的通知》（国税发〔2009〕124号）的规定办理。
        三、小结
        上述通知和暂行办法加强了国家对于外国常驻代表机构设立登记、日常经营以及税收征管方面的管理，相关代表机构应当评估自身经营运作状况、税收负担，避免因上述新规的施行引起不必要的法律风险。

（作者联系方式：jasonxia@hllawyers.com）

项目经理法律地位分析及法律风险防范

        近日，笔者就在某刊物上看到一篇报道，浙江某施工企业在承包了某小区的建设项目后，将该项目交由倪某实际建设。在建设过程中，倪某个人向钢材供应商厉某借款六十多万。因倪某无法偿还借款，便以施工企业的名义向厉某出具借条一份。事后，厉某向法院起诉，要求施工企业偿还相应借款及利息，经审理，一审法院认定施工企业作为项目的总承包，应对实际承包人倪某对外实施的民事行为承担法律责任，因此，判决支持厉某的请求。
        针对这一案件，根据本事务所长期处理房地产与建设项目纠纷的实践经验，结合中国现行法律法规的规定，就建设工程中项目经理与施工企业之间的关系及风险控制问题，笔者从法律角度对其进行简要阐述如下：
        一、法律地位
        根据《施工企业项目经理资质管理办法》第八条规定，项目经理在承担工程项目施工的管理过程中，应按施工企业与建设单位签订的工程承包合同，与本企业法定代表人签订项目承包合同，并在企业法定代表人授权范围内行使项目施工管理权力。因此，在法律上，项目经理可以视为施工企业委托的从事具体施工项目的“代理人”。
        根据上述分析，项目经理一旦签订承包合同，项目经理在合同的授权范围内有权就项目施工和管理独立地作出意思表示，且该等意思表示不需经过施工企业内部审批即可对外发生法律效力。在这样情况下，如何分辨其是否属于授权范围将直接关系到施工企业是否承担项目经理的行为产生的法律后果的问题。针对这一问题，根据是否属于授权范围，笔者逐一分析如下：
        1、属于授权范围的行为，即通常所说的职务行为：根据《民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”同时，最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第五十八条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”因此，项目经理为履行工程承包合同中作出的任何对外民事法律行为，只要符合职务行为的规定，其法律后果均由施工企业承担。
        2、超出授权范围，但相对方有理由相信项目经理有授权的行为，即通常所说的表见代理行为：根据《民法通则》第六十六条规定，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。同时，《合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。根据这一规定，如果项目经理的行为超出授权范围，但（1）、以施工企业或工程的名义，或为施工企业或工程的利益进行；（2）、项目经理与相对人之间的民事行为已经成立；（3）、相对人在客观上相信项目经理具有代理权；（4）、相对人善意且无过失，则项目经理的行为构成表见代理行为，其行为产生的法律后果也应由施工企业承担。
        3、以个人名义或为个人利益作出的行为，即个人行为：项目经理作为项目的负责人，同时具备个人身份。如果某一行为明确以个人名义作出，则该行为的后果当然由项目经理本身承担。此外，对于某些未明确个人或施工企业名义，如实际利益归属于个人，我们也应当认定为是个人行为，其法律后果应当由项目经理个人承担。
        笔者认为，上述三种行为的范围并不绝对分割，而是彼此之间存在交集。对于认定项目经理的对外行为究竟是职务行为，还是构成表见代理，亦或是个人行为，不能机械地根据行为的外在表现进行判断，而需要综合实际情形和相关证据予以判断。如某项行为虽在授权范围，也以施工企业名义作出，如其享受利益者实际为项目经理个人，仍可以视为是项目经理的个人行为，反之亦然。
        二、法律风险防范
        1、减少加盟型承包制，采用雇佣激励制
        利益冲突往往是产生纠纷的第一导火索。笔者在本文篇首就提到，承包制度的优点在于，通过将项目经理的个人或团队利益与建设项目的利益挂钩，极大调动了项目经理及其工作团队的工作积极性，实现个人利益与公司利益的双赢。但现实是，承包制中的项目经理的利益并不一定与施工企业的利益重合，甚至可能出现冲突，在此情况下，项目经理极有可能为了个人利益而牺牲施工企业的利益。如项目经理本身并非施工企业的员工，即使利益受损，施工企业也无法对其实施有效约束和制裁。
        如采用雇佣激励制，一方面项目经理是施工企业的员工，如发生不当行为，施工企业可以对其进行有效约束和制裁；另一方面，通过实施奖惩机制，将其个人利益与施工企业的利益进行结合，激励其为了个人利益而有效地推动项目的实施。
        2、严格挑选项目经理
        施工企业在追求利润的同时，应当加强人事管理和人员选择。在任命项目经理时，施工企业应审查项目经理是否具有相应的资质，是否具备项目管理要求的能力、经验及专业技术和管理知识，并着重考察其职业道德及既往违纪情况。
        3、授权公示与限制
        项目经理的职权直接来源于施工企业的授权，因此，从授权内容上对项目经理权限进行适当的规范与限制是防范项目经理引发法律风险的源头措施。例如，以授权委托书的方式明确项目经理的授权事项、授权范围和期限。同时，将不希望或不适宜由其单独决定的事项加以明确排除或限制（如约定必须要求同时得到项目经理及施工企业负责人的书面同意），如合同修改与变更、以施工企业名义或资产对外提供担保事宜、超过特定金额的采购事项、重大变更事项或分包事项等。
        在笔者前文提及的职务行为、表见代理及个人行为三种行为中，授权公示对表见代理行为的限制显得尤为重要。在司法实践中，包括本文篇首提及的浙江省的案例，项目经理为了个人利益，与第三方串通借用施工企业的名义对外负担债务。在发生诉讼后，第三方往往会以不知道项目经理不具有相应代理权或认为项目经理应当具备相应代理权为由提出抗辩，而由于施工企业无法证明其已经对外公示项目经理的权限，导致法院为保护善意无过失的第三人利益和保障交易安全，认定项目经理的此类行为为表见代理行为，要求施工企业承担相应的责任。因此，对于项目经理的授权内容及其限制，施工企业可以以附件方式添加在施工承包合同中，或将其抄送至相关的业主、分包商、材料供应商等单位并保留其签收文件，或将其在项目所在地现场进行公示，以避免第三方以不知情为由提出抗辩。
        4、财务管理
        建立统一的财务管理制度，明确财务章的保管和使用方法，控制和限制项目经理的资金使用权和财务管理权（最好由施工企业保管财务章），加强工程资金的管理，规定工程款必须首先进施工企业账户，再由施工企业进行妥善分配使用。
        5、文件、印章控制
        由施工企业对其营业执照复印件、承包合同、分包合同、法人委托书、公章、合同章等印鉴和文件进行统一管理，不签发空白文书，并对任何对外、对内文件和印章实行事前申请、事后备案制度。原则上不使用项目部印章，如必须使用项目部印章，其使用权应由施工企业予以控制，并对项目部印章的使用范围、效力作出约束，或在其表面作必要的权利限制标记。
        6、项目监督
        在项目施工进程中，施工企业应加强对项目经理工作的检查监督，并现场派驻人员予以监督。项目经理应定期报告工程进度等情况，同时由施工企业派驻人员进行核查，防止风险的产生。
        综上所述，项目经理的行为所产生的法律风险是客观存在的，施工企业只有主动采取有效的措施，对风险进行识别，并从制度上对项目经理进行必要的约束，才能尽量防范和化解这些潜在的法律风险，进而减少给施工企业带来的经济损失。

有关仲裁条款和仲裁程序在实践中的适用问题

【案情简介】
        2006年7月，某知名制药公司（申请人）的上海分公司与一家广告公司（案外人）签订了一份《广告代理与制作协议书》，申请人委托案外人制作共计14集节目并代理在某卫视频道播出，制作和代理费共计为人民币壹佰万元。该协议签订后，申请人及其上海分公司先后向案外人支付了80余万元的费用。
        2006年9月，案外人与一家经纪公司（被申请人）签订了一份《协议》，将《广告代理与制作协议书》项下制作及播出事宜全部转让给了被申请人。但是，被申请人并未按照《广告代理与制作协议书》之约定制作并在电视台播出节目，为此申请人的上海分公司与被申请人分别于2007年2月和9月签订了两份协议，变更了节目播出时间以及电视台等，同时申请人的上海分公司又先后向被申请人支付了近20万元。但被申请人并未促成与电视台的签约，且最终仍未能完成节目的制作和播出。
        因要求对方返还此前已支付的全部款项未果，申请人于2008年底向中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会提起仲裁，要求终止《广告代理与制作协议书》、返还已支付的制作和代理费、支付违约金和律师费。
        中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会依法组成仲裁庭并审理后，在认定被申请人构成根本性违约的情形下，最终裁决终止《广告代理与制作协议书》及2006年9月《协议》、2007年2月《协议》相应部分和2007年9月《协议》，裁决被申请人赔偿申请人经济损失并支付违约金和因仲裁发生的律师代理费。随后，被申请人提起撤销涉案裁决的申请，上海市第二中级人民法院经听证审理后日前作出了驳回撤裁申请的裁定。

【裁审摘要】
        （一）在本案仲裁审理过程中，双方争议和辩论的仲裁程序问题主要集中在以下几个方面，仲裁庭在裁决中对此作出了评述和认定：
        1、因《广告代理与制作协议书》等协议中申请人署名处加盖的是申请人上海分公司的公章，申请人是否本案适格的仲裁主体？
        仲裁庭认为，有关协议中明确署名的是申请人，说明协议签订过程中当事人双方一直认同申请人是签约主体；在合同转让过程中也一直以申请人作为对象，未产生误解和未提异议；申请人的分公司没有独立法人资格，其民事权利义务依法最终由其所属的具有法人资格的公司承担。因此，申请人是本案适格主体。
        2、合同转让后，申请人与案外人在《广告代理与制作协议书》中约定的仲裁条款是否对被申请人有约束力？2007年2月和9月的两个协议是否适用仲裁方式解决纠纷？
        仲裁庭认为，从四份合同在相关主体之间设立和变更的一脉相承的权利义务关系来看，后三份合同只是第一份合同的补充协议及其相关内容的变更，而第一份合同则是基本合同；基本合同约定的仲裁条款在后三份合同中没有明确予以废除、变更或存在抵触的，则基本合同中的仲裁条款对后各份合同依然有效，继续适用仲裁方式解决纠纷。另外，被申请人并未在仲裁庭开庭前书面提出有关仲裁协议及其管辖权的异议。
        （二）在被申请人提起的申请撤销裁决的案件中，主要焦点集中于以下几个方面，上海市第二中级人民法院对此作出了裁定：
        1、《广告代理与制作协议书》的签约双方是申请人的上海分公司和案外人，与申请人无关；而后三份协议双方均没有约定仲裁条款，故申请人与被申请人之间是否存在合法有效的仲裁协议？
        法院认为，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释》第九条的规定，合同权利义务依法转让时，仲裁协议对受让人有效，当事人另有约定的除外。因此，《广告代理与制作协议书》中的仲裁条款对申请人和合同受让人即被申请人具有约束力。
        2、申请人仲裁请求终止《广告代理与制作协议书》而未涉及后三份协议但裁决终止四份涉案协议，其裁决的事项是否超出仲裁协议约定的范围？
        法院认为，后三份协议均系当事人在《广告代理与制作协议书》履行过程中所签订的补充协议，是当事人对原合同内容的变更及补充；后三份协议均未就原约定的仲裁条款进行变更或明示放弃，则后三份协议所涉及的争议解决事项亦应按照原约定仲裁条款予以解决，故被申请人认为的有关超裁的撤裁理由不能成立。
        3、申请人仲裁请求终止《广告代理与制作协议书》而未涉及后三份协议但裁决终止四份涉案协议，仲裁请求被申请人返还已支付的费用而仲裁庭裁决赔偿经济损失，是否违反法定程序？
        法院认为，仲裁庭在主合同被裁决终止的情况下，裁决相关的补充协议亦应一并终止，并无不当；仲裁裁决中明确申请人在履行协议过程中已经支付的合同款项当然是申请人的直接损失，应当由被申请人全额予以赔偿或曰“返回”，况且裁决赔偿款项系申请人仲裁请求返还款项的组成部分，因此裁决只是仲裁庭对款项性质及偿付方式的不同表述，并不违反法定程序，也未超过仲裁请求的范围。

【律师点评】
        该案涉及仲裁主体资格、仲裁条款在合同转让后是否适用、仲裁条款在合同变更后是否适用、仲裁裁决是否超裁、仲裁裁决是否违反法定程序等一系列仲裁法律问题，对于约定合法有效的仲裁协议、提起仲裁申请和应对仲裁程序等具有一定的参考和借鉴意义。举例来说，在合同签订过程中要注意合同署名主体和盖章主体的一致性，在合同转让或者变更过程中要注意根据情势需要明确约定新的仲裁条款或者变更争议解决方式，以避免将来在法律程序中遭受对方的抗辩和挑战。

重庆分所专栏

第八届中国律师论坛随笔

        忙里偷闲，笔者2009年8月报名参加了第八届中国律师论坛。很荣幸，笔者的一篇参赛论文被评为全国律师论坛优秀论文。
        2009年8月14日至15日，第八届中国律师论坛在成都世纪城娇子国际会议中心隆重举行。论坛规模空前盛大，来自全国32个省区市的律师代表、著名学者及新闻媒体共1300余人出席了此项盛会。论坛以“使命、责任、发展——律师行业为国家经济平稳较快发展服务”为主题，对新时期赋予律师行业的使命，律师行业承担的社会责任，推进现代律师服务业发展等重大问题进行深入研讨。笔者抱着交流探讨、学习借鉴的心态参加了分论坛的讨论。下面就个人关注的热点与各位律师分享。
        一、注重律师事务所的团队建设和管理
        与会嘉宾一致认为律师事务所应当注重团队建设和管理。尺有所短寸有所长，团队能够扬长避短，也最能提高办事效率。特别是现在的高端法律服务市场，团队的服务是必然趋势。大型公司的法律顾问处理重大非诉讼事务（如上市、破产清算、并购等），通常都需要专业团队提供服务。团队成员之间可以流动，团队也可以不断更新与创新。同时，团队与团队之间的合作与竞争也是律所对内管理效率的体现。笔者以为团队建设要特别注重律师团队人员搭配，充分体现人和，团队成员之间要有协作精神和牺牲精神，加强沟通与协调，注重整体效益，否则可能事倍功半。
        二、打造法律服务产品
        律师服务要不断打造法律服务产品。律师要紧盯市场需求，创新市场最需要的东西，然后进行复制、生产，销售给市场。法律服务，可以向保险与金融公司学习，他们打造了许多产品来服务客户。律师更应当在不同时期打造各种产品给我们的客户，让客户来选择适合自己的法律服务产品。如何才能让更多企业购买律师法律产品？需要我们不断加强法律服务产品的升级换代。比如企业法律风险管理，这就是对现在企业法律顾问产品的升级，常年法律顾问不能只是提供外围咨询服务，而应将法律风险管理嵌入到企业的内部管理制度中去，服务的深度和密切性体现得越充分，收费也就越高。
三、律师服务的国际化趋势
在律师服务贸易国际化的进程中，我国律师专业服务水平较低，没有更多的法律服务技巧。有些外商投资企业或外国人，宁肯花更多的钱聘请外国律师，就是因为外国当事人不相信中国律师具备处理跨国法律业务的能力。
由于在华设立办事处的外国律师事务所多是有着上百年发展历史的大所，他们组织机构严密，专业分工细致，管理高效便捷、品牌效应明显以及出国培训制度完善等诸多优势，给我国律师服务国际化带来很大挑战。但只要我们加强学习（包括外语学习）、更新观念、加强国际合作与交流、强化敬业精神的培养并不断提高律师业整体的专业化服务水平，我们就不仅能在本土淡定地与狼共舞，而且有信心在海外毫不畏惧地与狼共舞。
四、跨国并购机遇与挑战并存
在经济全球化时代，跨国并购必然成为国际投资的重要方式。随着我国“走出去”战略的实施,已经有一批中国企业参与了跨国并购，借助跨国并购推进国际化战略。从“皮尔卡丹”、“悍马汽车”、“中石化Addax石油”等一系列海外收购案可以看出，中国企业已经或正在进行跨国并购的有益尝试。而像海尔、TCL 等混合型企业, 万向等私营企业, 在跨国并购方面都有不俗的表现。也许金融危机背景可能给中国企业跨国并购带来难得的机遇。多数国家政府支持外国企业参与本国企业, 尤其是对经营不善、面临破产企业的并购。如 TCL 跨国并购德国施耐德公司就得到了德国当地政府的大力支持。
但我国企业跨国并购的实践来看, 中国企业的跨国并购还带有很强的探索型特征。中国企业海外并购存在巨大的挑战。比如，缺乏对外直接投资的组织管理优势；海外被并购企业对中国企业文化的认同度较低 ；中国与发达国家文化和信仰差异加大了跨国并购中整合的难度；中国企业缺乏跨文化管理方面的人才，以致文化整合方式不当。我们在跨国并购时应坚持促进多元文化融合，坚持管理创新是企业持续发展的推动力。因为当企业借跨国并购实现跨国经营时,所面对的是与其母国文化根本不同的外来文化，以及由这种外来文化决定的不同的价值观、态度和行为。因此，我们要非常关注并购前的准备工作。并购企业在决定并购之前，应从宏观环境与目标企业微观环境等方面进行可行性评估，并对并购目标进行全方位的分析。一支高素质的、经验丰富的并购和运营团队是开展跨国并购工作的基础，运营团队主要工作就是由律师来完成的，需要律师作大量的尽职调查。

（作者联系方式：Dannyduan@hllawyers.com）