中国律师网络联盟论坛-法律桥在线法律咨询论坛区『 知识产权、电信、网络法律论坛 』 → 专利代理条例修订草案是严重的倒退

咨询前请阅读咨询须知 法律桥:中国法律网站先行者 投资创业必备法律知识 律师博客,分享经验和思想
房地产专家律师团队 中国最早的网络法专业律师 外资并购专家助您成功扩张 知识产权律师团队为您服务

  共有5820人关注过本帖树形打印复制链接

主题:专利代理条例修订草案是严重的倒退

帅哥哟,离线,有人找我吗?
johnsonaa
  1楼 | 信息 | 搜索 | 邮箱 | 主页 | UC


加好友 发短信
等级:新手上路 帖子:1 积分:11 威望:0 精华:0 注册:2010-8-15 18:11:28
专利代理条例修订草案是严重的倒退  发帖心情 Post By:2010-8-15 18:26:20 [只看该作者]

 

最近在博派专利论坛的网上出现了国家知识产权局草拟的“ 专利代理条例修订草案 (征求意见稿)”。据说该条例要在今年底前通过国务院的审批,并生效。

该修订草案一出便引来骂声一片。详见 博派专利论坛 专利代理人资格考试论坛 政策与信息  中的“专利代理条例修订草案 先睹为快”的跟帖。

这是一个彻头彻尾代表了大代理机构的所有人即剥削者的利益的草案,而广大被剥削的普通专利代理人、普通律师没有充分发表意见的机会。禁止有能力的人个人执业就是为了这些机构更肆无忌惮地剥削。人民政府应当首先查查这些代理机构有没有工会,有没有工资集体协商机制,劳资收入差距有多大。反正我们那里是十几年来从来没有工会的。

在此,本人作为一个普通的专利代理人和普通的律师愿在这里与大家分享个人以及大家的一些看法。


1、在该修订草案中仍然不允许单个专利代理人独立执业。


这是与现在世界先进国家的做法完全背道而驰的,不利于经济的发展、社会的进步、不利于公平竞争,不利于为广大当事人提供不同层次的优良的服务,是在鼓励垄断,保护既得利益,而且也违反了律师法和宪法,和民法通则。


目前我国已经建立了比较完善的经济组织形式,已经有个人独资企业、个人事务所、一人有限责任公司、个人律师事务所。允许专利代理人个人执业已经是水到渠成、顺理成章的事情。

因此,完全可以允许建立例如个人专利事务所、个人专利代理有限责任公司、开办专利业务的个人律师事务所等。


当然,为了保证专利代理质量,保护广大当事人的利益,可以对于个人代理机构的设立人提出比较严格的要求。例如个人专利事务所、个人专利代理有限责任公司的设立人需要专利代理执业满5年(或者8年、或者10年),个人律师事务所的设立人需要专利代理执业满2年(或者5年、或者8年)。


当今世界,先进国家都允许个人从事专利代理业务。美国每个州允许个人执业和合伙执业,至于法人形式,有一些州则不允许。英国目前几乎所有的专利事务所要么是个人开业要么是合伙执业,所有的合伙人原则上都承担无限责任。在一定条件下也可设立一个有限责任的合伙。在法国,一个品行良好的人通过知识产权律师资格考试后在一个执业律师指导下从事3年的实践工作,即可取得专利代理人的执业资格;然后可选择以个人开业形式或作为组织成员或受雇于另一个知识产权律师从事相应的知识产权律师执业活动。德国专利律师除了个人开业之外,还允许合伙执业和设立有限公司的形式。在一定条件下也可以设立分支机构。目前,大约有10个专利事务所是以有限责任公司的形式进行执业的,但向专利局进行申请活动的只能是律师个人。不允许不具备专利律师执业资格的人成为专利事务所的投资人。在日本,绝大部分弁理士(专利代理人)要么是自己设立一个事务所,要么是受雇于人。专利事务所中大约3/4是一人设立的事务所,而十人以上的专利事务所只有1%。专门在公司企业供职的弁理士不多,大概只占总数的10%。


而在我国,专利代理人的数量相对还比较少,特别是在偏远地区和经济不发达地区有代理人资格的人数都不到3人,达不到成立合伙制、公司制代理机构的要求。而很多有能力、有代理人资格和律师资格以及执业经历的人却因为制度的限制而无法独立执业。许多的发明创造找不到合适的代理机构代理。因此被官方斥为黑中介的个人和组织应运而生。可以说黑中介的产生是因为现今的专利代理制度的限制造成的,将大量有才能、有相当执业经历的专利代理人和律师逼上了黑中介的道路。


顺应历史潮流,效仿国外先进国家的做法,效仿律师法(允许执业满5年的律师个人执业)的做法,在修订的“专利代理条例”中允许设立个人专利事务所、个人专利代理有限责任公司、开办专利业务的个人律师事务所等是历史的必然,是促进发明创造转换为专利的保证,是依法行政的要求,专利代理由机构本位转为自然人本位是计划经济向市场经济转化的需要,是科学发展的需要。


另外,建议在其中增加一条,无专利代理资格的机构和个人代理专利事务,应当在与当事人的合同中明确写明自己不是专利代理人,可能会对于其代理业务存在风险。如果当事人仍愿意让其代理,应当允许。这是当事人财产的自由处分权。同时,没有资格的代理人和代理机构也不存在欺诈和黑中介的问题。通过督查来严惩损害当事人权利的事情。就如同不是律师仍然可以代理参与诉讼一样。

就如同在烟盒上注明“吸烟有害健康”一样,告知当事人真实情况,如果当事人愿意承担风险,则应当允许。


2、律师事务所申请办理专利代理业务变得几乎不可能了。


专利代理首先是一个法律业务,其次才是技术服务。因此,应当放宽律师事务所从事专利代理业务的门槛,让有相当专利代理人执业经历的律师进入专利代理行业,使得专利代理业务更加法制化。


而在该修订草案的第二十九条规定, 符合下列条件的律师事务所,可以依照本条例第二十一条规定的审批程序申请开办专利代理业务:
(一)至少有三名合伙人持有专利代理师资格证;
(二)该三名合伙人符合本条例第十七条规定的条件,且没有本条例第十八条规定的情形。
律师事务所经批准开办专利代理业务的,依照本条例关于专利代理机构的规定进行管理。

第十七条规定, 专利代理机构的合伙人或者股东应当符合下列条件:
(一)品行良好
(二)持有专利代理师资格证;
(三)具有二年以上专利代理师执业经历;
(四)能够专职从事专利代理业务。
专利代理机构的法定代表人应当是股东。

第十八条规定, 有下列情形之一的,不得作为专利代理机构的合伙人或者股东:
(一)不具有完全民事行为能力的;
(二)申请设立专利代理机构时的年龄超过六十五周岁的;
(三)作为另一专利代理机构的合伙人或者股东不满二年的;
(四)申请设立专利代理机构前三年内受过省、自治区、直辖市人民政府管理专利工作的部门或者国务院专利行政部门作出的警告以外的惩戒的;
(五)申请设立专利代理机构前三年未通过年检的。


这比原来的专利代理条例倒退了100倍。按照原来的规定,律师事务所中只要3名律师有代理人资格即可,不要求必须是合伙人,也不要求3年年检,也不要求2年执业经历。本人认为,为了保证对当事人的服务质量,要求一定的专利代理执业年限可以,但是不应当限定律师的数量和3年内年检的要求,或者将年检要求扩大到5年。这样才不会与律师法抵触。


3、关于审查员直接成为专利代理人的规定也广受非议。


根据修订草案第八条, 从事专利审查、专利法律研究工作并且符合下列条件的中国公民,可以向国务院专利行政部门申请核发专利代理师资格证:
(一)取得高等院校本科以上学历;
(二)从事专利审查、专利法律研究工作十年以上;
(三)具有高级职称或者同等专业水平。
前款所述核发资格证的具体办法由国务院专利行政部门制定。


希望能和司法考试一样,想进入专利局工作也需通过专利代理人考试,不通过的没资格从事专利审查工作。然后再依据上述第8条成为专利代理人才有说服力。

4、条例修订草案还是没有对企事业、科研单位有证的人(当然像代理机构一样,也有无证的)从事专利代理工作作出明确规定。这部分人并不少,而且企事业、科研单位是创新的主力,国知局不应该忽略。


在制度的限制下,他们只能不情愿地成为黑中介,这是逼良为娼的条例。

5、专利代理个人执业是目前先进国家的通行做法,也是社会经济发展的必然要求和方向,我们却倒行逆施,代表广大代理机构所有者的利益,即剥削者的利益,完全没有考虑广大普通专利代理人的利益。


表面上看是为了解决专利代理中黑中介的乱象,实际上是为了维护所有既得利益的剥削者的利益,


我们认为专利代理行业最大的乱象是广大普通的专利代理人被疯狂剥削却乏人问津。一个普通的专利代理人年薪几万、十几万,而作为剥削者的代理机构所有者却拿着几十倍上百倍的收入。


本以为新的专利代理条例会顺应历史潮流,象律师法那样、象世界所有先进国家那样,能够允许有能力、有条件的个人独立执业,从此脱离被榨取高额剩余价值的命运,但是却发现新的专利代理条例草案对于设立代理机构的条件比原来更加倒退了。完全违背了广大普通代理人的意愿,与现在先进国家的做法背道而驰,与社会发展和人民的希望背道而驰。专利代理条例修改草案是如此倒行逆施,伤心死了。


究其原因是因为专利代理条例由专利局制定,其起草人属于既得利益集团,代表了广大代理机构的所有人即剥削者的利益,实际上被大代理机构的所有者所左右,等于是机构本身制定代理机构的规则,而广大被剥削的普通专利代理人、普通律师没有充分发表意见的机会。


进一步禁止和限制我们这些代理人独立执业的机会,是倒行逆施,与国际惯例违背,是为了能让我们乖乖得被剥削者剥削。


专利代理的乱象不仅在于黑中介,更在于残酷的剥削。

上百人的专利代理机构,十几年如一日,从来没有过工会,也从来没有过工资协商机制。这里虽然没有发生富士康那样的跳楼事件,但绝不表示这里的矛盾没有那么激化。


这是对于社会稳定最大的危害,是对于我党倡导的3个代表的背叛。这样的专利代理条例是对于依法行政的破坏,是对于经济社会的巨大阻碍,是与发达国家的做法背道而驰。这样的专利代理制度倒退了100年。


如果大家有同感,广大普通专利从业人员来个签名活动吧,让国务院法制办、全国人大常委会等立法机关听到我们的心声,看到我们的力量吧。起来!不愿被剥削的专利从业人员。我的要求并不高,不被剥削就挺好。



资产重组专家律师帮助您成功扩张  回到顶部