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规范开户管理 防控法律风险
[ 2006-6-12 18:25:34 | By: 杨贵永 ]
 

规范开户管理 防控法律风险

期货日报 杨贵永 2006年05月23日 13:56


期货日报
上海和华利盛律师事务所 杨贵永
  
  期货经纪公司与投资者之间期货经纪关系的建立,是以包括《期货交易风险说明书》、《期货经纪合同》签署生效等开户手续的办理为标志的。期货经纪公司与投资者双方各自的权利义务在期货经纪合同中均作了明确约定,成为双方解决纷争、明确责任的关键依据。鉴于期货投资的高风险性,以及相关期货法规对于期货交易活动的规范和限制,期货经纪公司在与投资者办理签署《期货经纪合同》、建立期货经纪关系等开户手续时,严格依据相关法律及交易规则的规定,规范开户管理,确保建立真实、合法、公平的期货交易经纪关系,对于期货经纪公司依法合规经营,防范控制相应的法律风险十分必要。下面,笔者结合工作实践中所代理的案例,谈谈对于这一问题的认识。
  
  一、疏于对投资者资格进行审查,导致合同无效
  甲公司上海办事处负责人李某经人介绍,以办事处的名义与某期货经纪公司签订了《期货经纪合同》,并办理了相应的开户手续。随后,李某让甲公司客户乙公司将应支付的货款120万元直接汇入期货经纪公司的账户作为保证金,并利用该保证金进行期货交易。由于李某对行情判断失误且操作不当,导致交易亏损90万元(包括支付期货经纪公司交易佣金21万元)。甲公司得悉情况后,认为甲公司上海办事处未经工商注册登记,不具有民事主体资格,且李某以甲公司上海办事处的名义与期货经纪公司签订《期货经纪合同》并进行期货交易的行为,并未得到甲公司的授权,甲公司对此不予认可。为此,甲公司起诉到法院,请求期货经纪公司赔偿全部损失。该案后经法院调解结案,期货经纪公司赔偿甲公司30万元。
  该案虽以调解结案,法院并没有直接判定合同效力及责任大小归属,但由于甲公司上海办事处未经工商登记,不具有民事主体资格,显然也就不具有相应的民事权利能力和民事行为能力,因此,以其名义所签订的《期货经纪合同》当然应属无效,不具有法律约束力。依据《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》这一司法解释及相关法律规定,期货经纪合同无效给投资者造成经济损失的,应当根据无效行为与损失之间的因果关系确定责任的承担。正是由于期货公司在为甲公司上海办事处办理开户手续时,未本着审慎的原则对投资者的资格条件进行审查,确定投资者是否具有法律规定的进行期货投资交易的资格和能力,才导致产生了这一法律风险。
综合有关法律规定,期货经纪公司在与投资者办理开户手续时,应审查确定投资者是否具备下列必备条件:(1)公民、法人和其他经济组织必须具备民事权利能力和完全民事行为能力;(2)有与进行期货交易相适应的自有资金或者其他财产,能够承担期货交易风险;(3)有固定的住所地;(4)国有企业单位参与期货交易应符合国家的有关规定。另外,为了维护期货交易秩序,保障期货交易市场的健康发展,依据有关规定,下列单位和个人不得从事期货交易,期货公司也不得接受其委托为其进行期货交易:(1)金融机构、事业单位和国家机关;(2)中国证监会的工作人员;(3)期货市场禁止进入者;(4)未能提供开户证明文件的单位;(5)中国证监会规定不得从事期货交易的其他单位和个人。
  
  二、电子化交易手续的完善问题
  网络科技的发展,已从根本上改变了期货交易的方式。目前的期货交易已经实现了以电子化交易为主、其他交易方式作为补充的模式。因此,对于期货经纪公司而言,在与投资者建立期货经纪关系、办理开户手续时,除与投资者签订《期货交易风险说明书》、《期货经纪合同》、《开户登记表》外,与投资者订立规范的《电子化交易风险说明书》、《电子化交易协议书》及完善电子化初始交易密码的交付、初始交易密码的变更确认等开户手续,对于防范法律风险的发生,避免期货经纪公司的经济损失尤为重要。
  万某委托某期货经纪公司代理进行期货交易,并与期货经纪公司签订了《期货经纪合同》、《电子化交易协议书》,并向期货经纪公司签署了《初始交易密码变更确认书》等手续。在进行期货交易的过程中,万某主要以电话指令为主,即万某将交易账户及交易密码告诉了期货经纪公司中与其私交不错的王先生,万某与王先生电话联系,探讨确定交易的策略及交易计划,多数情况下并无明确具体的交易指令,而是授权王先生根据确定的交易策略及交易计划具体操作。起初两个月,战果辉煌,盈利700多万元。但后期由于行情判断失误,不仅前期盈利尽失,而且亏损本金400多万元。万某对于这一交易结果不能接受,认为王先生作为期货经纪公司的工作人员,在没有自己具体明确的交易指令的情况下,在自己的交易账户上擅自进行交易,是导致自己亏损的主要原因,因此主张期货经纪公司赔偿自己的损失。对于期货经纪公司而言,更为不利的是,万某和王先生的通话并没有录音,无法向法院提供这方面的证据。但由于期货经纪公司在为万某办理开户手续时,办理了完善的电子化交易手续,并且由于万某在诉讼策略上存在明显的失误,最终法院认定,万某起诉的理由不能成立,驳回万某的起诉。期货经纪公司因此避免了可能的损失,防范了法律风险。
  
  三、投资者资金来源的确认一般而言
  与期货经纪公司签订《期货经纪合同》并支付保证金的人,即为期货投资者。实践中,许多投资者在期货公司开户以后,在办理入金手续时,往往从他人的账户上转出资金汇到期货公司的账户上。这样就产生一个问题,开户的投资者与这些保证金的来源的所属人并不统一。且不论开户的投资者对这些资金是否具有法律上的处分权,一旦出现这种情况,作为期货经纪公司就应要求开户的投资者及这些保证金来源的所属人就该保证金的流向及使用做出明确的书面承诺,以确保开户的投资者对于这些保证金具有完全的处分权,而不至于因侵犯他人的财产权而导致期货经纪公司承担赔偿责任。
  有这样一个案例可以说明这个问题:黎某与某期货经纪公司签订《期货经纪合同》及办理开户手续后,黎某从甲贸易公司转入期货经纪公司50万元作为初始保证金。黎某交易亏损后,办理了清户手续。后来,甲贸易公司提起诉讼,要求期货公司返还50万元资金。由于期货经纪公司在为黎某办理入金手续时,对于从甲贸易公司汇来的资金应黎某的要求直接转入了黎某的账户,并没有出于谨慎原则要求黎某及甲贸易公司对该资金的流入及使用给予确认,最终导致期货公司的败诉。
  
  四、投资者身份的辨别与确认
  袁某以其朋友邓某的名义与某期货经纪公司签订了《期货经纪合同》,办理了开户手续,后入金60万元进行期货交易。合同中约定的指令下达人、资金划拨人及交易结算单确认人均为邓某。而实际在进行交易时,都是袁某以其朋友邓某的名义进行的。后来,邓某的交易账户发生亏损,邓某对此交易结果不予认可,认为期货经纪公司擅自接受他人指令进行交易导致自己亏损,要求赔偿并起诉到法院。
  该起法律风险的产生就在于期货经纪公司为袁某办理开户手续时,在没有邓某授权的情况下,认可并接受了袁某代理邓某办理开户手续及进行期货交易的行为。
  实践中,有人因各种各样的原因,不愿用自己的名义以投资者身份从事期货交易,而以他人名义与期货公司订立《期货经纪合同》,并以他人名义而实际上是自己进行期货交易。期货公司为开拓客户,加之开户管理不规范,往往就默许了投资者的这种不规范的开户方式。这种不规范的开户方式往往给期货公司带来现实的法律风险。交易中,如果盈利,投资者与期货公司会相安无事;但如果发生亏损,在投资者不能接受交易亏损时,往往会试图寻找并利用开户手续中的不规范行为,从最佳的法律角度把这种交易亏损转嫁给期货经纪公司。因此,期货经纪公司在为投资者办理开户手续时,辨别确认显名投资者及隐名投资者的身份,并明确彼此之间的法律关系,对于防范经营中的法律风险非常重要。
  
  五、关于居间人引进的投资者开户手续的规范问题
  期货居间人的作用主要在于为投资者及期货经纪公司穿针引线、牵线搭桥,为彼此订立《期货经纪合同》,建立期货经纪关系进行业务介绍,提供签约机会。但在实际业务发展中,有些期货经纪公司为了降低运营成本,大量招聘期货居间人开发客户,且由于对居间人管理不规范,对居间人管理员工化,让其以公司员工身份的名义,利用公司业务开发资料开发客户。在客户与期货经纪公司签订《期货经纪合同》并开始进行期货交易后,居间人出于经济利益的考虑,往往会主动要求代理或协助投资者进行期货交易,且在接受投资者授权代理交易后,往往会降低对交易风险的控制,有意识地扩大交易量,以便按照约定的比例从交易佣金中提取酬金。而期货经纪公司也未对投资者就居间人的身份进行善意提醒说明,使投资者误以为居间人是期货公司员工,并委托其进行全权代理或部分代理交易工作。这样,在投资者出现交易亏损时,投资者往往会认为期货公司违规交易,允许其工作人员全权代理交易而要求期货公司承担相应的法律责任。因此,为了防范这类法律风险的产生,期货经纪公司对于居间人引进的投资者在办理开户手续时,应以书面形式向投资者明确提醒说明居间人的身份,使投资者明确居间人与期货公司的身份关系,避免投资者对居间人的身份产生误判而导致引发的对期货经纪公司不利的法律后果。

 

 
 
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