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qmbook对 法律论证原理--司法裁决之证立理论概览的评论
贺初开 发表于 2007-10-26 16:30:01

       20世纪70年代以来,法律论证理论一跃成为理论法学中的显学,并占据了国际法哲学舞台的中心。而在中国,论证理论却远没有成为法学家们关注的焦点。想要了解法律论证理论的基本问题,荷兰阿姆斯特丹大学的伊芙琳•菲特丽丝(Eveline T•Feteris)博士于1999年出版的《法律论证原理——司法裁决之证立理论概览》一书不失为一个有益的视角。

       一、法律论证的问题意识与功能

  二战后,借逢告密者案件和纳粹审判的契机,法律的正当性问题再度成为法哲学关注的中心。这一目标反映在司法领域则表现为追求个案裁判的正当性(legitimacy)——某种超越于纯粹的“合法律性”(legality)之上而与人类的道德情感和价值评判相融贯的属性。但它又带来了新的难题:如何证明存有不依赖于法官主观判断的客观价值?如何证明某种或某些价值在某些情形或一切情形下的优位性?因为唯有如此,才能使正当性的得出不至于滑向“价值专制”的蔽数而免于再次成为恶法的指责。这正是法律论证的问题意识所在。

  在法律论证理论看来,价值判断不能单纯通过经验的确认(自然主义),也不能通过任何一种自证(直觉主义)加以证立,相反具有理性论辩和证立的可能。[1](p.195)菲特丽丝在书首即开宗明义地指出,法律命题的可接受性(客观合理性)取决于证立的质量,法律论证的功能即在于为裁判提供“法律正当性的标准”[2](p.1)。只要符合这些正当性标准(程序的/逻辑的/实质的),裁决结果就兼具了客观性和正当性。

  那么,这些标准的独特之处何在呢?为此,有必要区分二个关键性的概念:发现的脉络与证立的脉络。发现的脉络指做出正确裁决的实际过程,它是一种法官的心理过程,其中充斥着“前见”、“法感”、“眼光的往返流盼”等各种诠释学上复杂因素的交融互动,属于描述性的范畴。而证立的脉络则关涉判断的证立以及在评价判断中所使用的评价标准,只涉及对裁决证立过程中提出的论述相关的要件而不考虑大量的现实因素,更多地具有规范性的作用。[2] (p.6-7)证立的脉络广义上还包括“理性重构”(rational reconstruction)的过程,亦即法官在判决书中须将由“前提——结论”的所有逻辑步骤都清楚地展现出来,以便接受当事人各方、法学家及公众舆论的批判检验,看论证是否正当并充分支持结论及结论是否令人信服。法律论证仅仅关涉证立的脉络(包括“理性重构”)而不考虑发现的脉络,它揭示出:无论裁决的做出的现实过程受多么复杂因素的影响,经过多少次利益相关方力量的博弈,它都必须以合乎某些理性标准——程序无瑕疵、逻辑顺畅和某些社会基本共通价值的遵守等等。因此,法律论证理论涉及对法律裁决进行理性证立的方法、理性重构的方法和评判法律裁决所使用的方法及所适用的合理性标准,属于一种规范取向的法理论研究。[2](p.8)这种法理论研究在当代可分为三种努力方向:逻辑、修辞和对话。

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