私募基金行业法律动态(2021年7月/总第41期)

一、杨春宝律师团队法律服务动态

 

1、代表国家绿色发展基金对某基金管理公司进行法律尽职调查

 

国家绿色发展基金是国家级投资基金,由财政部、生态环境部和上海市人民政府三方共同发起设立,首期规模885亿元。绿色基金按市场化原则实行专业化管理,近期,为选择具有丰富经验和募投能力的基金管理人以成立专项子基金,绿色基金委托大成张战民、杨春宝等律师组成的服务团队对某基金管理公司进行全面法律尽职调查。

 

2、代理某地产项目境外收购方向某知名境外地产基金索赔17亿余元仲裁案

 

某知名境外地产基金将其控股的境内地产开发项目以境外股权转让的方式转让给境外受让方,受让方在股权交割后发现该地产基金存在诸多违约事项,经多轮协商未果,遂提起仲裁。本案涉及内保外贷、境外担保、关联交易、虚构债权转让的税务问题与外债问题、境外交易的所得税问题、房地产开发中的土地增值税、工程纠纷、房屋预售纠纷以及交割问题等诸多跨领域、跨法域的复杂问题。

 

二、基金业协会各类提示、通知和公告

 

中国证券投资基金业协会(以下简称“协会”)于202172日发布《关于发布2021年第一季度私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员信用信息报告的通知》称:2021630日起,私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员可通过Ambers系统自行查阅本会员2021年第一季度信用信息报告。协会向2021年第一季度前成为协会会员的私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人提供2021年第一季度信用信息报告;各私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员应当确保信息报送真实、准确、完整。各会员对本机构信用信息报告结果有疑问的,在收到信用信息报告之日起一个月内可向协会提出书面查询申请,协会将在收到查询申请后尽快予以答复。

 

协会分别于202179日、2021716日、2021730日发布《关于注销山东盈辉私募基金管理有限公司等7家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》、《关于注销上海五牛股权投资基金管理有限公司等15家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》、《关于注销深圳蓝海汇金资本管理有限公司等11家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》,并称:现有山东盈辉私募基金管理有限公司、上海五牛股权投资基金管理有限公司、深圳蓝海汇金资本管理有限公司等33家管理人不能持续符合管理人登记要求。协会将注销该33家机构的私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

 

协会于2021716日发布《关于注销上海睿立股权投资基金管理有限公司等28家期限届满未提交专项法律意见书的私募基金管理人登记的公告》称:现有上海睿立股权投资基金管理有限公司等28家私募基金管理人存在异常经营情形,且未能在协会书面通知发出后的3个月内提交符合规定的专项法律意见书,协会将注销该28家机构的私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

 

协会于2021716日发布《关于失联私募机构最新情况及公示第四十批疑似失联私募机构的公告》称:近期,协会在日常工作中发现87家疑似失联私募机构,协会通过该87家私募机构在Ambers系统中登记的联系方式无法与其取得有效联系。疑似失联私募机构应当自本公告发布之日起,5个工作日内与协会主动联系,并按要求提供签章材料。逾期未与协会取得有效联系的,将认定为失联(异常)私募机构,在私募基金管理人分类信息公示页面进行公示,并在私募基金管理人机构诚信信息栏目标识。失联(异常)私募机构满三个月仍未与协会取得有效联系的,协会将注销其私募基金管理人登记。

 

协会于2021730日发布《关于注销第二十六批公示期满三个月且未主动联系协会的失联私募基金管理人登记的公告》称,北京盈冠财富投资基金管理有限公司等6家机构达到公示期满三个月且未主动联系协会并提供有效证明材料的注销条件。协会将注销该6家机构私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

 

三、监管动态

 

1. 《中国银保监会办公厅关于清理规范信托公司非金融子公司业务的通知》

 

中国银保监会于2021721日发布《中国银保监会办公厅关于清理规范信托公司非金融子公司业务的通知》(以下简称《通知》)。《通知》共七条,主要内容有:

一、自本通知印发之日起,信托公司不得新增境内一级非金融子公司,已设立的境内一级非金融子公司不得新增对境内外企业的投资。

二、信托公司可选择保留一家目前经营范围涵盖投资管理或资产管理类业务的境内一级非金融子公司。该公司仅可作为私募基金管理人受托管理私募股权投资基金,且不得控制、共同控制被投资方或对被投资方施加重大影响,不得参与被投资方的日常经营,投资年限不得超过5年。

三、信托公司应当有计划地以转让股权等方式清理对以下企业的投资,清理期限不得超过3年:一是信托公司选择保留的境内一级非金融子公司在境内外投资的企业;二是信托公司其余境内一级非金融子公司及其在境内外投资的企业。上述企业有存续基金业务的,应当于相关项目清算后1年内完成清理。清理工作完成前,上述企业原则上不得新增业务。

四、信托公司应当全面梳理境内一级非金融子公司及其在境内外投资企业的基本情况,合理拟定清理规范工作方案,并于4个月内将方案报送至属地银保监局,经审查后实施。

 

四、典型判例

 

1. 仅有两个合伙人的合伙型基金中,一方无权代表合伙企业单方面作出决议,对另一方进行除名,否则,便只剩下一方投资主体,该企业将丧失“合伙”的法律特征,因合伙人不具备法定人数而面临解散,当合伙企业要解散时,意味着要清算、处分合伙财产,行使除名权已没有任何实质意义

 

案件:江苏源天投资有限公司、无锡昌硕市政基础设施一期投资中心与无锡市市政公用产业集团有限公司纠纷案【(2021)02民终2544号】

 

主要事实:201711月,江苏源天投资有限公司(下称“源天公司”)与无锡市市政公用产业集团有限公司(下称“市政公司”)签订合伙协议,约定双方共同设立合伙企业“无锡昌硕市政基础设施一期投资中心”(下称“昌硕中心”),源天公司是普通合伙人和执行事务合伙人,市政公司是有限合伙人。

合伙协议约定,首次交割日后,普通合伙人可以根据项目投资情况和资金需求独立决定发出要求合伙人提前缴付出资的缴款通知。各合伙人应按照缴费通知按时、足额缴付出资,可给予其15日的缴付宽限期。如有限合伙人在期限内未履行出资义务,普通合伙人有权以书面通知方式认定该有限合伙人为违约合伙人。随后,昌硕中心登记成立,认缴出资总额为3.6亿元,源天公司认缴1000万元,市政公司认缴3.5亿元。

2019214日至816日,因所投项目需要资金,源天公司先后四次发出书面通知,要求市政公司缴付出资,但市政公司均未缴付。2019117日,源天公司向市政公司发出《昌硕中心告知函》载明:源天公司认定市政公司构成违约,通知市政公司于2019221日起被认定为“违约合伙人”。

2020724日,市政公司召开昌硕中心2020年第3次临时合伙人会议并作出决议,审议通过了除去源天公司在昌硕中心中执行事务合伙人、普通合伙人等身份,源天公司缺席。源天公司在收到案涉除名决议后不服,以市政公司作为被告,于2020820日向法院提起诉讼,要求确认案涉除名决议无效。

 

裁判观点:审理法院认为,《合伙企业法》第49条第1款中的“一致同意”应当被解释为,作出除名决议的合伙人应是两个或两个以上,因此适用于合伙人为三个或三个以上的合伙企业。在仅有两个合伙人的合伙企业中,当一方诉求另一方除名时,不存在经其他合伙人一致同意的情形,即在仅有两个合伙人的合伙企业中,一方无权对另一方作出除名决议。如果在仅有两个合伙人的合伙企业中,允许一方对另一方作出除名决议,则只剩下一方投资主体,该企业将丧失合伙的法律特征,因合伙人不具备法定人数而面临解散,当合伙企业要解散时,意味着要清算、处分合伙财产,行使除名权已没有任何实质意义。因此,法院认为原告源天公司的诉讼请求成立,确认2020724日市政公司召开的临时合伙人会议作出的“除名决议”为无效决议。

 

2. 资管计划未清算完毕时,投资损失无法确定,投资人的赔偿请求无法得到支持

 

案件:王彩玲等与光大兴陇信托有限责任公司侵权责任纠纷案【(2021)02民终5383号】

 

主要事实:2017524日,天津大业亨通资产管理有限公司(下称“大通资管”)与光大兴陇信托有限责任公司(下称“光大信托”)签订《信托合同》,约定全体委托人共同指定大通资产作为本信托计划的委托人,并一致同意由委托人向受托人发送投资指令通知,信托计划资金规模为2.5亿元。525日,被告光大信托(贷款人)与亿阳集团(借款人)签订《信托贷款合同》,载明:光大信托拟发起设立大通阳明6号集合资金信托计划,本合同项下贷款为人民币信托贷款,贷款总额预计为2.5亿元。831日,王彩玲认购100万元大通阳明6号集合资产管理计划。201938日,亿阳集团向哈尔滨中院申请破产重整,哈尔滨中院于2019321日作出(2019)015号民事裁定书,裁定受理破产重整申请,大通资管申报债权。 2020529日法院批准《重整计划草案》并裁定终止重整程序。《重整计划草案》载明:普通债权通过现金+债转股方式全额清偿。据此,资管计划对亿阳集团的债权转为股权。亿阳集团尚在经营过程中,未发生清算事件,资管计划亦尚未进行清算。

此后,原告王彩玲以光大信托违反适当性义务和违规放款等为由,起诉光大信托,要求光大信托承担侵权责任,向其赔偿60万元本金损失。

 

裁判观点:审理法院认为,认定光大信托在本案中承担赔偿责任的前提为,王彩玲在案涉资管计划项下的损失已经确定。根据《资管合同》第五十五条(二)资产管理计划财产清算程序之规定,资产管理计划合同终止后,应当对资产管理计划进行清算,对资产管理计划财产进行估价和变现。因大通阳明6号集合资产管理计划项下的债权已得到全额清偿,在未进行清算、未对资产管理计划财产进行估价和变现前,该资产管理计划的收益尚未最终确定,损失亦不明确。因案涉资管计划未进行清算,王彩玲亦未依法通过诉讼或仲裁程序要求大通资管清算或赔偿损失,截止目前,王彩玲在案涉资产管理计划中的收益并未最终确定,损失亦不明确。故王彩玲要求光大信托承担侵权责任,赔偿60万元本金损失,缺乏事实和法律依据。法院遂判决驳回原告王彩玲的诉讼请求。

 

3. 有限合伙份额代持关系中,相关协议(包括但不限于代持协议和退伙协议等)关于委托人有权直接起诉合伙企业要求退伙,并要求合伙企业支付退伙金额的约定当属合法有效

 

案件:刘成敏与中财联盟商务顾问(北京)有限公司等退伙纠纷案【(2021)03民终8415号】

 

主要事实:2015730日,吴某(LP)与佳成三号合伙企业(LP)、中财佳成公司(GP)签订《厦门佳成三号股权投资基金合伙企业(有限合伙)有限合伙合同》约定,本合伙企业运用本基金资产进行股权投资;本合伙企业存续期限为5年。吴某作为有限合伙人,出资100万元。

20151231日,吴某(甲方)与原告刘成敏(乙方)签订《代持协议》,载明:乙方刘成敏向甲方吴某支付人民币100万元,用于购买甲方持有佳成三号合伙企业的100万元出资份额,乙方相应拥有佳成三号合伙企业对应的权益,乙方自愿委托甲方作为佳成三号合伙企业100万元的出资的名义持有人并代为行使相关有限合伙人的权利。

此外,《退伙协议》载明:合伙人吴某因个人原因,经全体合伙人一致同意,决定退伙;其他合伙人与吴某于2016622日进行结算后确定退还财产份额为人民币100万元,在该退伙协议签署后10日内支付到吴某的账户。如果退伙协议签署并生效后,佳成三号合伙企业以及其他合伙人未将出资额100万人民币返还给吴某,则吴某以及其被代持出资份额合法所有人均有权向佳成三号合伙企业及其他合伙人提起诉讼,要求支付退伙金额。协议签章处有中财佳成公司及中财联盟公司加盖的公章。

而吴某签字的《声明书》载明吴某同意在刘成敏起诉中财佳成公司、佳成三号合伙企业及中财联盟公司拿到100万出资款后,放弃追究相关主体的相应责任。

 

另查,佳成三号合伙企业成立于2015417日,股东信息中,中财联盟公司持股比例为97%;中财佳成公司持股比例为3%

由于佳成三号合伙企业及其他合伙人未按照《退伙协议》向吴某支付100万元,刘成敏遂向法院起诉,要求佳成三号合伙企业返还退货财产份额100万元,并由中财佳成公司、中财联盟公司承担连带责任。

 

裁判观点:二审法院经审理认为,合伙协议约定合伙期限的,在合伙企业存续期间,经全体合伙人一致同意的,合伙人可以退伙。根据查明事实,佳成三号合伙企业工商登记信息显示其出资人为中财联盟公司与中财佳成公司,并未包含吴某。在中财联盟公司、中财佳成公司加盖公章的《厦门佳成三号股权投资基金合伙企业(有限合伙)退伙协议》中,已明确约定吴某自佳成三号合伙企业退伙及100万元财产份额的退还等问题,中财联盟公司虽否认其同意吴某退伙,但未提供充分有效证据予以反驳,本院对其主张不予采信。涉案协议虽非吴某本人签字,但相关证据可以佐证刘成敏与吴某就出资份额代持达成一致意见,且吴某同意刘成敏就涉案100万元出资款提起诉讼并放弃追究其他几方责任。因此,一审法院支持刘成敏要求佳成三号合伙企业返还出资额100万元并支付相关损失的请求正确,本院予以维持,刘成敏要求中财佳成公司和中财联盟公司承担连带责任,亦无不当,本院不持异议。

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