私募基金行业法律动态(2022年3月/总第49期)

一、杨春宝律师团队法律服务动态

 

1、杨春宝律师与梧桐树下合作举办线上讲座

 

近期,杨春宝律师与知名投行法律智识分享平台梧桐树下合作举办线上讲座《企业并购融资法律实务》。

 

2、法律桥PE宝典2022版发布

 

杨春宝律师团队自2019年起推出法律桥PE宝典,供私募基金行业从业人员免费下载。本次更新推出2022版(《法律桥:私募基金法规及监管文件汇编(2022)》),收录截止至2021年底的数百件私募基金行业法律法规以及监管文件,内容包括综合法规、登记备案、基金募集、基金合同指引、风险管控、开户结算、基金业务外包、信息披露、从业人员、基金投资运作、资本运作与基金退出、创投基金、政府投资基金、外商私募投资基金、基金税收、会员管理与自律管理等十六部分。同时附上上海市律师协会《律师办理私募投资基金法律业务操作指引(2020)》供私募基金律师参考。 

 

二、基金业协会各类通知和公告

 

中国证券投资基金业协会(以下简称“协会”)分别于2022年3月1日和2022年3月11日发布《关于失联私募机构最新情况及公示第四十三批疑似失联私募机构的公告》和《关于失联私募机构最新情况及公示第四十四批疑似失联私募机构的公告》称,近期,协会在日常工作中分别发现70家和61家疑似失联私募机构,协会通过该131家私募机构在资产管理业务综合报送平台(以下简称AMBERS系统)中登记的联系方式无法与其取得有效联系。疑似失联私募机构应当自本公告发布之日起5个工作日内登录AMBERS系统办理失联核查任务,并通过AMBERS系统按要求提供签章材料。逾期未完成的,将认定为“失联(异常)”私募机构,在私募基金管理人分类信息公示页面进行公示,并在私募基金管理人“机构诚信信息”栏目标识。“失联(异常)”私募机构满三个月仍未在AMBERS系统完成失联核查任务的,协会将注销其私募基金管理人登记。

 

协会于2022年3月18日发布《关于发布2021年第四季度私募基金管理人会员信用信息报告的通知》称,自2022年3月18日起,在2021年第四季度前成为协会会员的私募基金管理人可通过AMBERS系统自行查阅本会员2021年第四季度信用信息报告。各私募基金管理人会员应当确保信息报送真实、准确、完整,如对本机构信用信息报告结果有疑问的,在收到信用信息报告之日起一个月内可向协会提出书面查询申请。

 

三、自律文件

 

2022年3月18日,协会发布《基金管理人绿色投资自评估报告(2021)》。报告依据样本机构对于2021年8月协会面向资产管理类会员机构开展的第三次自评估调查的填报结果展开分析,主要从公募基金管理公司绿色投资体系建设情况、私募证券投资基金管理人绿色投资体系建设情况和私募股权创投基金管理人绿色投资体系建设情况三个方面出发。报告指出,大部分私募证券投资基金管理人在绿色投资体系建设上尚处于绿色投资研究的探索阶段,少数机构开展了积极实践,较 2020 年有增长趋势。私募股权创投基金管理人表现出类似特征,但开展实践的机构较 2020 年有了较大增长,且在采取主动措施促进被投企业提升绿色绩效方面表现突出,约半数绿色投资产品会在投后积极介入被投企业,助力绿色转型。

 

四、典型判例

 

1.   商业银行员工非法吸收公众存款,以销售该行理财产品的方式推荐客户购买非该行理财产品,且商业银行同时也存在员工管理监督不力的违反审慎经营规则的过错行为的,银行应在其过错程度范围内对投资者承担财产损害赔偿责任。

 

案件:华夏银行股份有限公司北京长安支行等财产损害赔偿纠纷【(2021)02民终16574

 

主要事实:2012年至2013年间,李淑香曾在华夏银行长安支行多次购买其工作人员销售和推荐的理财产品。201437日,李淑香在华夏银行长安支行职员赵某、吴某的推荐和介绍下,签订了《北京元亨同为投资中心(有限合伙)有限合伙协议》。该合伙协议约定:李淑香作为有限合伙人入伙金额为人民币110万元。随后,李淑香将110万元汇入北京元亨同为投资中心账户中。经查,该投资中心系案外人嵇某和案外人元泰投资基金管理有限公司作为合伙人投资设立。2015318日,合伙协议及附件约定的返还合伙资金本金及收益的日期到期后,北京元亨同为投资中心、嵇某及元泰基金投资管理有限公司并未向李淑香支付合伙资金本金及约定收益。

2017620日,中国银监会北京监管局查明华夏银行北京分行在2013年至2015年期间,发生了多名员工违规向客户推介、销售非本行代销的私募基金及其他第三方理财投资产品,并依据相关法律法规作出行政处罚。202077日,法院判决被告人嵇某、赵某构成非法吸收公众存款罪,并责令其退赔投资人的经济损失,预计退赔李淑香的金额为20031.05元。现李淑香起诉至法院,要求华夏银行北京分行、华夏银行长安支行赔偿其遭受的损失。一审判决华夏银行北京分行、华夏银行长安支行向李淑香支付财产损害赔偿款215993.79元,驳回李淑香其他诉讼请求。双方均对此判决不服,提起上诉。

裁判观点:根据查明的事实,在赵某担任华夏银行长安支行客户经理期间销售该行理财产品的方式与其私自向李淑香销售非该行理财产品“元亨同为”的方式基本相同,而赵某的身份以及双方之前的交易服务关系一定程度上为赵某成功销售案涉理财产品提供了条件。作为商业银行的分支机构和赵某的工作单位,华夏银行长安支行应当能够预见并采取相应措施避免其员工私售行为所带来的风险,但客观上该行却未能通过有效的内部控制措施及时发现赵某的私售行为。赵某私自销售“元亨同为”非法吸收公众存款的违法行为与华夏银行长安支行违反审慎经营规则的过错行为相结合造成了李淑香的投资损失,与李淑香的投资损失之间存在法律上的因果关系。一审法院在扣除刑事案件退赔金额后,确认华夏银行北京分行、华夏银行长安支行在20%的过错程度范围内先行承担赔偿责任并无不当,因而予以维持。

 

2.   信托合同的受托人应当按照信托文件的规定,恪尽职守,本着诚实、信用、谨慎、有效管理的原则完成自身的管理职责。关于其勤勉尽责义务是否达成,主要从受托方是否按照信托合同约定运用信托财产、是否履行披露义务、是否按照合同约定进行谨慎、有效的管理等主要方面出发进行判断。

 

案件:洪艳与中国民生信托有限公司合同纠纷【(2021)74民终363号】

主要事实: 2017年5月16日,洪艳与民生信托签订信托合同。信托合同约定,受托人以信托财产认缴环渤海合伙企业的全部有限合伙份额20000万元;同时,信托合同也约定,合伙企业将出资8500万元投资于时刻互联公司并持有85%股权,并通过时刻互联公司投资3000万元间接持有的时刻传媒公司45%的股权和移动视讯公司34%的股权等。次日,洪艳向民生信托转账支付认购款。此后,民生信托分三次将信托资金支付给环渤海合伙,并出具多份管理报告。后时刻互联公司将信托资金用于与目标股权投资无关的经营事项当中,时刻传媒公司和移动视讯公司股权也未过户至时刻互联公司。洪艳以民生信托未能履行对目标股权的投资义务,已构成违约为由,要求解除信托合同并返还信托资金及利息,一审法院驳回其诉讼请求,洪艳于是提起上诉。

裁判观点:法院认为,在订立信托合同时,委托人与受托人就该信托计划的目标投资意向达成了相对明确的约定,受托人应当按照信托文件的规定,恪尽职守,本着诚实、信用、谨慎、有效管理的原则根据上述投资意向完成自身的管理职责。关于民生信托是否完成了在信托合同项下审慎管理、运用信托财产等受托义务,首先,从信托财产的运用来看,在信托计划存续期间,民生信托已按照合同约定将实缴出资支付给环渤海合伙用于获得该合伙企业的有限合伙份额,并运用信托财产支付了缴纳信托业保障基金及相关信托费用。其次,从受托人的披露义务的履行上看,民生信托将上述信托财产的管理和运用情况按季度向委托人进行了报告。再次,从信托财产投资于环渤海合伙后的管理上看,信托合同约定民生信托作为有限合伙人,不能参与环渤海合伙的事务管理,只能作为有限合伙人进行必要的监督,故而上诉人称民生信托未能对其实际控制的环渤海合伙、时刻互联公司的投资行为予以管控,属于未尽勤勉尽责义务的主张,缺乏事实和法律依据。因此,对于一审法院认定民生信托已依约将信托资金支付给环渤海合伙,其已完成相关义务的认定,二审法院予以确认。

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